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違反新藥品管理法第一罰案件背后涉及的相關法條解析

   2020-06-04 新藥品網(wǎng)xinyaopin3110
核心提示:在2019年12月1日生效的《藥品管理法》對于中國從事藥品藥品研發(fā)、申報、生產(chǎn)、銷售和使用的單位都具有重大影響。而近日,天津市
 在2019年12月1日生效的《藥品管理法》對于中國從事藥品藥品研發(fā)、申報、生產(chǎn)、銷售和使用的單位都具有重大影響。而近日,天津市市場監(jiān)管委公布的第三十五批典型案例的一個案例,更引起制藥行業(yè)關注。具體情況如下:天津市靜海區(qū)市場監(jiān)管局根據(jù)案件線索對楊某位于天津市靜海區(qū)沿莊鎮(zhèn)陳大公路東灘頭村口北側的倉庫進行檢查,發(fā)現(xiàn)該倉庫存放了阿卡波糖片、阿莫西林膠囊等344批次藥品,貨值金額40.1萬元。經(jīng)查,楊某未取得藥品經(jīng)營許可證從事藥品經(jīng)營活動,該局對上述藥品采取了扣押措施。當事人的行為構成《中華人民共和國藥品管理法》第五十一條第一款所指違法行為,靜海區(qū)市場監(jiān)管局已決定對楊某作出沒收涉案藥品和貨值金額15倍罰款601.5萬元的行政處罰,并已將此案移送公安機關。

盡管上面的信息清晰、完整,但是鑒于這是新版《藥品管理法》生效后全國第一例依據(jù)新版《藥品管理法》標準進行的處罰案例,還是被制藥行業(yè)所關注和爭議。筆者不揣冒昧,為各位讀者梳理法規(guī)依據(jù),解析處罰邏輯,希望可以有所幫助。

討論點1-新版《藥品管理法》所列假藥和劣藥定義分析

在2019年12月1日生效的新版《藥品管理法》,對于假藥和劣藥定義如下:第九十八條 禁止生產(chǎn)(包括配制,下同)、銷售、使用假藥、劣藥。

有下列情形之一的,為假藥:(一)藥品所含成份與國家藥品標準規(guī)定的成份不符;(二)以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品;(三)變質的藥品;(四)藥品所標明的適應癥或者功能主治超出規(guī)定范圍。

有下列情形之一的,為劣藥:(一)藥品成份的含量不符合國家藥品標準;(二)被污染的藥品;(三)未標明或者更改有效期的藥品;(四)未注明或者更改產(chǎn)品批號的藥品;(五)超過有效期的藥品;(六)擅自添加防腐劑、輔料的藥品;(七)其他不符合藥品標準的藥品。

禁止未取得藥品批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品;禁止使用未按照規(guī)定審評、審批的原料藥、包裝材料和容器生產(chǎn)藥品。

解析:根據(jù)上面天津市官方通報信息,當事人楊某行為所觸犯法律條款中,沒有涉及假藥和劣藥條款。但是筆者根據(jù)上述官方通報信息的內容,當事人楊某用來儲存藥品的倉庫應該沒有在官方進行備案,這個倉庫的溫濕度等條件是否滿足GSP和藥品標準所注明的儲存條件,也是存疑的。如果倉庫管理不符合GSP規(guī)范,或者明顯和藥品標準注明的儲存條件沖突,對于藥品質量也會造成潛在的隱患。這種風險會導致藥品被判定屬于《藥品管理法》中劣藥定義所涵蓋的(二)被污染的藥品。

討論點2-對于本案當事人處罰的法規(guī)依據(jù)

天津官方通報提到認定的事實為:當事人楊某的行為構成《中華人民共和國藥品管理法》第五十一條第一款所指違法行為。核實新版《藥品管理法》的條款,第五十一條內容是:從事藥品批發(fā)活動,應當經(jīng)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。從事藥品零售活動,應當經(jīng)所在地縣級以上地方人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。無藥品經(jīng)營許可證的,不得經(jīng)營藥品。藥品經(jīng)營許可證應當標明有效期和經(jīng)營范圍,到期重新審查發(fā)證。藥品監(jiān)督管理部門實施藥品經(jīng)營許可,除依據(jù)本法第五十二條規(guī)定的條件外,還應當遵循方便群眾購藥的原則。

解析:根據(jù)上面信息,可以判定當事人楊某在沒有取得藥品經(jīng)營許可證情況下,就經(jīng)營藥品的違法行為確鑿無疑。而一旦公民或者法人違反了上述第五十一條,處罰標準在《藥品管理法》中也是清晰注明的,那就是第一百一十五條 :未取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營許可證或者醫(yī)療機構制劑許可證生產(chǎn)、銷售藥品的,責令關閉,沒收違法生產(chǎn)、銷售的藥品和違法所得,并處違法生產(chǎn)、銷售的藥品(包括已售出和未售出的藥品,下同)貨值金額十五倍以上三十倍以下的罰款;貨值金額不足十萬元的,按十萬元計算。官方通報信息也印證了這一點:對楊某作出沒收涉案藥品和貨值金額15倍罰款601.5萬元的行政處罰。

討論點3-銷售環(huán)節(jié)倉儲條件管理要求

很多網(wǎng)友在看到上面天津市市場監(jiān)管委發(fā)布的通知后,對于當事人楊某所租用倉庫的合規(guī)情況比較關心,討論焦點是銷售公司是否可以租用倉庫的問題。其實,這個問題目前法規(guī)也有明確規(guī)定:

3.1-新版《藥品管理法》規(guī)定

第三十條 藥品上市許可持有人是指取得藥品注冊證書的企業(yè)或者藥品研制機構等。藥品上市許可持有人應當依照本法規(guī)定,對藥品的非臨床研究、臨床試驗、生產(chǎn)經(jīng)營、上市后研究、不良反應監(jiān)測及報告與處理等承擔責任。其他從事藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存、運輸、使用等活動的單位和個人依法承擔相應責任。藥品上市許可持有人的法定代表人、主要負責人對藥品質量全面負責。

第三十五條 藥品上市許可持有人、藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)委托儲存、運輸藥品的,應當對受托方的質量保證能力和風險管理能力進行評估,與其簽訂委托協(xié)議,約定藥品質量責任、操作規(guī)程等內容,并對受托方進行監(jiān)督。

解析:從上面第三十條和第三十五條內容可以看出,MAH可以自己建設倉庫,也可以租用倉庫。但是不管是自建倉庫,還是租用倉庫,都需要符合GMP、GSP對藥品倉儲條件要求,并規(guī)范管理;如果是租用倉庫,還應該到當?shù)厥【秩ネ瓿蓚浒甘掷m(xù)。

3.2-藥品流通監(jiān)督管理辦法規(guī)定解析

《藥品流通監(jiān)督管理辦法》(2007版)還是目前管理藥品經(jīng)營、流通環(huán)節(jié)的主要法規(guī);在2019年提出的修訂文件中,題目已經(jīng)修改為《藥品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法》?!端幤妨魍ūO(jiān)督管理辦法》(2007版)對于倉儲條件規(guī)定如下:

第八條藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)不得在經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門核準的地址以外的場所儲存或者現(xiàn)貨銷售藥品。

第三十三條藥品生產(chǎn)、經(jīng)營企業(yè)違反本辦法第八條規(guī)定,在經(jīng)藥品監(jiān)督管理部門核準的地址以外的場所儲存藥品的,按照《藥品管理法實施條例》第七十四條的規(guī)定予以處罰。

解析:從上面法規(guī)內容看,法規(guī)清晰規(guī)定了藥品經(jīng)營單位必須在官方核準的地址進行藥品儲存,不準在未經(jīng)官方核準的地址儲存藥品。如果因為經(jīng)營原因,需要拓展倉儲空間,藥品經(jīng)營單位需要按照要求,對新租用倉庫或者新建倉庫進行備案。估計本案當事人楊某的倉庫沒有完成相關備案。

討論點4-中國刑法對于假藥和劣藥的規(guī)定解析

根據(jù)《中華人民共和國刑法》(2017年11月4日修訂)的規(guī)定,對于假藥和劣藥處罰要求如下:

第一百四十一條 【生產(chǎn)、銷售假藥罪】生產(chǎn)、銷售假藥的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。本條所稱假藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。

第一百四十二條 【生產(chǎn)、銷售劣藥罪】生產(chǎn)、銷售劣藥,對人體健康造成嚴重危害的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;后果特別嚴重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。本條所稱劣藥,是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于劣藥的藥品。

解析:應該說,雖然上述刑法法條本來是和原來版本的《藥品管理法》對應,但是按照文本內容,在2019年12月1日以后,上述刑法法條規(guī)定,自動和目前最新版本的《藥品管理法》對接。本案中當事人楊某的行為,被天津市市場監(jiān)督管理委員會認定為觸犯刑法,已經(jīng)移交公安機關。如果經(jīng)過公安機關偵查并經(jīng)法院起訴,最后判決應該就是依據(jù)上述的刑法法條。

結語

綜上所述,雖然從官方通報看,當事人楊某目前僅被認定違反了《藥品管理法》第五十一條內容;其實仔細分析,楊某行為還存在觸犯其他法規(guī)條款的可能。再次筆者提醒各位藥界同仁,一定要合規(guī)經(jīng)營,避免不必要的風險發(fā)生。

 
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